美國加大對外國投資審查力度,中國投資者首當其沖

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編者按:傑夫·法拉(Jeff Farrah)是美國風險投資協會總法律顧問。

外國投資審查將透過一家曾經默默無聞的美國政府機構,繼續對創業公司世界進行滲透。這家機構擁有一系列新的工具,同時還將轉移審查重點,這勢必對年輕、高增長企業帶來巨大影響。美國外國投資委員會(以下簡稱 “CFIUS”)最近出於國家安全考慮,迫使中國投資者從兩家美國公司撤資,此擧引發了軒然大波。

政府對外國投資的担憂將對創業公司和投資者的未來產生怎樣的影響呢?我們可以從這些最新動態中一窺究竟。

重要的是,要弄清楚美國是如何走到這一步的。長期以來,一旦美國實體的 “控制權” 因某項投資而被外國實體接管,那麼 CFIUS 就有權出於國家安全考慮對投資進行審查——“控制權” 在廣義上被定義為決定企業重大事項的能力。擧個很著名的例子,CFIUS 就曾否決了博通收購高通的交易。

如果這家美國財政部下屬機構對某項投資存在担憂,就可以動用一些權力,比如直接叫停投資,要求採取緩和措施,或者就像我們最近所看到的那樣,在交易完成很長一段時間後被迫低價出售資產。

過去幾周,CFIUS 已迫使中國投資者從美國醫療創業公司 PatientsLikeMe 和 LGBTQ 約會應用 Grindr 撤資。前一家公司聲稱擁有數百萬個關於疾病的數據點,後一家公司則經常收集個人數據。

從歷史上看,CFIUS 一直專註於對港口、計算機系統和軍事基地周圍地產項目的審查,但近年來,該機構的審查重點開始轉向被視為國家安全威脅的數據上。對 Grindr 和 PatientsLikeMe 採取的行動表明,CFIUS 比以往任何時候都更關註數據可能帶來的安全威脅。

例如,據報道美國政府之所以對 Grindr 採取行動,就是担心中國政府可能透過安全審查對個人用戶進行威脅,或者說 Grindr 地理位置數據可能有助於揭露美國情報機構的活動。這些最新動態使得 CFIUS 與科技和醫療創業公司高度相關,而這些公司往往掌握着有關企業客戶和個人用戶的重要數據。

去年,美國國會擴大了 CFIUS 權力範圍,賦予它一系列新工具,即使是對重要科技公司的非控制性少數股權投資,或者是對那些擁有美國公民敏感個人數據的投資,祗要投資方獲得一定權利,比如說獲得董事會席位,那麼就可以對此類投資進行審查。這些既有可能是外國公司或個人對創業公司的直接投資,也有可能是機構投資者(如外國養老金、捐贈基金或家族辦公室)對風險基金的間接投資。

新法規的許多方面已透過一個試點項目得到部份執行,該試點項目正在影響外國投資者對風險基金和創業公司的直接投資。新法規中一項尚未透過試點項目實施的部份是,CFIUS 有權對某些企業的非控股性投資進行審查,這些企業擁有或收集 “美國公民敏感個人數據,而此類數據可能被用來威脅國家安全。”

這一條款很可能在 2020 年初生效。

不要忘了,在 Grindr 和 PatientsLikeMe 案例中,美國政府僅依賴現有權力,就能叫停向外國人轉交控制權的投資。由於 CFIUS 的改革,一旦相關法規全面生效,我們可能會看到,它同樣會對擁有敏感個人數據的公司的非控股性投資進行審查。投資者和創業公司應該仔細研究最近的案例,以瞭解與切身利益密切相關的事情。

從 CFIUS 對 Grindr 和 PatientsLikeMe 採取的行動中,我們可以吸取到三個教訓。

首先,CFIUS 的審查重點多年來已經發生轉變,開始加強對擁有豐富數據的公司的控制。考慮到美國國會已指示 CFIUS 對其中一些投資交易進行審查——即使投資沒有將控制權交給外國人——這一趨勢很可能會顯著加強。

其次,在 Grindr 和 PatientsLikeMe 案例中,有報道表明兩家公司都沒有在交易前向 CFIUS 提交申請文件,因此兩家公司的交易都有可能被撤銷。一旦 CFIUS 將審查重點放在敏感數據上,並擴大到非控股性投資上,我們可以假設,如果相關方沒有提前遞交交易申請文件並獲得批准,那麼 CFIUS 很有可能會強制剝離像風投一樣的投資。

最後,重要的是要明白,儘管最近一些備受關註的案例涉及中國,但 CFIUS 的管轄權是全球範圍的,因此它對數據的担憂可能也會波及其他國家的投資。我所供職的美國風險投資協會就敦促美國財政部利用其在 CFIUS 改革法案中被賦予的權力,不要將該法的覆蓋範圍擴大至友好國家的非控股性投資。這是合情合理的,因為 CFIUS 擴大審查範圍的動機主要是針對中國,而縮小外國投資者的範圍將有助於 CFIUS 聚焦於真正的威脅。然而,祗要這些試點法規有效——可能持續更長時間——CFIUS 的整個審查權限仍然會很廣,不管你是來自中國、加拿大,還是智利。

近來美國對外國投資審查力度不斷加強的一個趨勢是,它總是在發生變化。投資者、企業家和企業一定要保持警惕,瞭解如何幫助美國創新企業籌集和部署資金。

題圖來源:JACQUELYN MARTIN/AFP/Getty Images

翻譯:皓岳

Another day, another US company forced to divest of Chinese investors

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