一個平等各自表述：哈佛也搞種族歧視？

《奔騰思潮》授權全文

作者：廖元豪 / 國立政治大學法律學系副教授

美國聯邦最高法院在六月二十九日的SFFA v. Harvard案，宣告哈佛與北卡大學招生入學措施，因考量申請人的「種族」（非裔、拉丁裔、原住民排序優先）而違憲！最高法院的六位保守派大法官，不但讓美國許多頂尖大學行之有年的「積極平權措施」(affirmative action)叫停，院長John G. Roberts, Jr.主筆的法院意見書，還指摘此種協助黑人與拉丁裔的善意行動為「種族歧視」(racial discrimination)！自由派則強烈抨擊這樣的判決罔顧黑人及拉丁裔在美國的弱勢地位。Sonia Maria Sotomayor大法官的不同意見書就指稱：多數意見鞏固了教育體系中的種族不平等，破壞了憲法平等保護的精神。

從我們這些旁觀者來看，兩邊都互稱對方在搞「種族歧視」。大學給黑人優先也不是，不給也不是，為什麼會如此？剛好臺灣前陣子也發生「菁英」的漢人學生，由於對（誤解了的）原住民「加分」政策不滿，而用粗魯訕笑的方式攻訐，產生「種族歧視」的爭議。或許看看美國的辯論，對我們也有些啟發。

先跳開族群爭逐利益的角度，純由法理、邏輯來看，為什麼兩邊都認為自己在促進種族平等，都認為對方在實施種族歧視呢？為什麼一個歧視，各自表述，你搞得我好亂啊！

那是因為，在憲法、政治、哲學上，對於何謂「平等」，有兩派幾乎相反的看法—個人主義與群體認同。本案多數意見，顯然是基於強烈的「個人主義」立場，強調「平等」就是不能依種族標準來分類每個人。黑人、白人、華人，在競爭時只有個人能力與表現的高下，不應因為膚色或種族，而受到優待或排斥。如果一個黑人與一個華人在申請哈佛的時候，條件相同，能力相當，卻因為黑人享有優惠而能錄取，那就是「不公平」。在這種平等觀下，「排擠黑人」與「優惠黑人」，同樣都是種族歧視。每個人都應該是獨立、自主的個人，不可用刻板印象，一致被歸類為「某個族群的人」（黑人、白人、亞裔……）。尤其這種頂尖大學的「位置」，是零和遊戲，一個蘿蔔一個坑。多給黑人一個名額，就是其他族裔（本案原告包括亞裔）被刪減。那優惠了非裔、拉丁裔，卻使亞裔「因為自己的種族身分而被拒絕」，這難道不是種族歧視嗎？

至於支持積極平權措施的論者，則認為平等本來就涉及「群體身分」，而不純粹是個人地位。在現實上，美國就是一個根據種族身分劃分彼此、分配利益的國家。事實上的「種族隔離」至今也沒有消除。白人依舊佔據著歷史累積的優勢地位，黑人及拉丁裔則因社會長久的歧視慣行而普遍居於劣勢。即使是富有的黑人，還是可能因為其膚色而在社會上遭到不利益。有鑑於此，無論是為了增加少數族裔的「模範角色」(role model)，或是化解長久的族群分隔，積極平權措施皆有其必要。一味地採取所謂「色盲」(colorblind)平等觀，說每一個人只代表個人，根本不切實際，只會複製並強化既有的白人種族優勢而已。要考量社會現實中，各族群的地位差異，「濟弱扶傾」才是真正的平等。

這兩種「平等觀」的差異，各有道理。但在美國的族群問題只有「黑白」二元的時候，採取群體身分、濟弱扶傾的理論，或許還比較容易操作—白人就是優勢，黑人就是弱勢，所以給黑人一點優惠來平衡一下，尚稱合理。但當美國的族群不再是「黑白」二元，而是多元、複雜、混合的時候，到底族群是優勢，哪個膚色是弱勢，就難以界定，積極平權措施也就更不易操作。例如，同樣是非裔黑人，從非洲富有家族移民美國的非裔，與南北戰爭之前黑奴後裔的非裔，可以一律都當是「黑人」而優先入學嗎？同樣是少數族裔，華裔、日裔的先人也受到了慘痛的排擠、歧視、侵害，那為什麼在申請頂大時不但沒加分還要被降等（以讓出位子給黑人）？而在亞裔內部，作為新移民的印度裔、華裔、韓裔、日裔或許在成績上有著優勢，但越南裔可未必這種優勢，為什麼不能納入「弱勢群體」來享受優惠？

美國自由派對「個人主義」的批評有理，但還是過於「非裔中心」（加上拉丁裔），而沒有好好回應同屬少數族群的亞裔。這樣忽視「多元」，可能也是在這場戰役中敗北的部分原因。

也因為平等觀的差異，使得本案的言詞辯論相當精彩—雖然可以明顯地看出Roberts大法官以及其他保守派大法官的傾向。例如，哈佛的律師Seth P. Waxman說：「對於某些很夠格的申請人來說，種族也許是個決定因素......就如同當哈佛管絃樂團今年需要一個雙簧管演奏者，那雙簧管演奏者自然就有競爭優勢。」他想要藉此強調，入學制度本來就是大學挑人，屬學術自由範圍。但最高法院院長 Roberts 的回應極為犀利：「是的。但我們沒有為雙簧管演奏者而打了內戰（南北戰爭），而是為了消弭種族歧視而打內戰。這就是為什麼它如此重要。」

("Yeah. We did not fight a Civil War about oboe players. We did fight a Civil War to eliminate racial discrimination, and that’s why it’s a matter of considerable concern.”)。在另一段交鋒中，Waxman說，哈佛已經努力使得「種族」的考量，在錄取決定中的影響是「趨近於零」（“very close to zero”）；Roberts立即追問：「是喔，所以本案只有一點點種族歧視？」（“Well, so there’s only a little racial discrimination in the case?”）

本件判決其實對美國絕大部分的大學，並無影響。因為絕大部分的大學都是廣開大門，申請入學時沒有激烈競爭，因此也無須以積極平權措施來增加黑人的數量。會受到影響的，都是最頂尖的菁英學府—只有6%的大學生，在錄取率低於25%的大學中就讀。錄取率在25-50%的大學，其學生也僅佔全體大學生的10%！超過一半的大學生，都是在錄取率超過75%的大學就讀的。可知，就算有積極平權措施，它對美國高等教育的影響，也是微乎其微。這些頂尖大學，其新生中的非裔及拉丁裔，短期內應該會明顯減少。但這是「族群利益分配」的重心嗎？就有論者指出，如果真心在乎少數族裔的社會階層流動，把中等、普通大學辦好，讓想讀、能讀的人都能讀到像樣的大學，才有種族、階級翻轉的可能。更重要的，是該把公立中小學國民教育的根基打好，這遠比「獎勵少數頂尖菁英」，更有實質平等的效果。把眼光一直放在頂大的少數名額，象徵意義多於實質效果，但或許也是菁英階層「表態」的方式。

不過，跟臺灣不同的是，美國族群平等的激烈辯論中，鮮少討論到「原住民族」的優先入學問題。一方面或許是由於原住民族僅佔美國人口2%，積極平權措施會「擠掉」的其他族群人數較少，比較不會引起白人、亞裔的反彈。另一方面，也是因為「原住民族」與「其他少數種族」（如：黑人）的法律地位不同。

原住民族在美國建國初期，皆以原主權國家之地位與美國締結條約，至今享有的自治權也是類似主權地位。所以美國最高法院曾經在處理「印地安事務局優先任用印地安人是否違反平等權」之爭議時，指出此等措施本質上乃是「政治性質」，而非「種族分類」。依此，各種法令政策、入學措施，對於原住民族所設的優先規定，除了「種族分類」以外，或許還應該考量「政治性質」，也就是原住民族與國家的特殊關係。

此外，「原住民族」這個概念以及法制，本質上就不可能是純粹「個人主義」的。美國憲法和中華民國憲法，對於「原住民族」，都不只保障「個別原住民」，更重視「原住民族認同與地位」。所以不該要求、期待原住民「別當我是族人，只能當我是個人」。司法院釋字803號解釋要保障的不是「個別原住民」的狩獵自由，而是「個別原住民認同其族群文化之重要基礎」，是為了「形塑其自身對所屬部落族群之認同，並得與其他原住民共同參與、實踐、傳承其部落族群之集體文化」，因此才受到保障。111年憲判字第17號判決所針對的「西拉雅族原住民身分案」，更是以原住民「族」的集體身分當作憲法權利之基礎。在這樣的「集體認同」邏輯之下，不論我們對哲學上的平等以及憲法第七條的種族平等，是否採取個人主義觀點，在「原住民族」的相關政策措施上，都不能像美國最高法院這麼個人化，這麼排斥「族群身分」。原住民個人的保障，有很大部分就是要跟他們的族群歸屬、傳統認同連結在一起。這才是探究「原住民入學保障」該有的視角！